Bestuurdersaansprakelijkheid stopt niet als de onderneming stopt
Stopt een onderneming of wordt deze opgeheven, bijvoorbeeld door faillissement? Dan lijkt het logisch dat ook de risico’s voor bestuurders en eventuele commissarissen of toezichthouders wegvallen. In de praktijk ligt dat anders. Ook bij een fusie of overname waarbij een nieuwe partij de meerderheid van de stemgerechtigde aandelen verkrijgt, blijven aansprakelijkheidsrisico’s bestaan. Sterker nog: claims tegen bestuurders komen regelmatig pas naar voren ná de opheffing of overname van een onderneming. “Kies daarom voor een uitloopdekking, zodat een bestuurder ook na beëindiging beschermd is tegen latere claims,” zegt Ron Boere, Senior Accountspecialist aansprakelijkheid bij Meijers.
“Zeker in een tijd waarin consolidaties, overnames en faillissement risico’s toenemen, is het belangrijk voor bestuurders om bewust stil te staan bij aansprakelijkheidsrisico’s. Bestuurdersaansprakelijkheid stopt niet op de dag dat de rechtspersoon wordt overgenomen, ontbonden of failliet gaat. Claims komen vaak pas later en zijn vaak ook niet te voorzien. Met een uitloopdekking voorkomen bestuurders dat ze persoonlijk onverzekerd achterblijven,” legt Ron Boere uit.
Specialist Ron Boere adviseert om alert te zijn op doorlopende aansprakelijkheid
“Bestuurdersaansprakelijkheid speelt bij faillissementen een belangrijke rol. Curatoren en schuldeisers kijken naar het handelen van het bestuur in de periode vóór het faillissement. Was de administratie op orde? Is er op tijd ingegrepen? Zijn alle belangen zorgvuldig afgewogen? Zo niet, dan kan dit leiden tot persoonlijke aansprakelijkheid. Een oud-bestuurder kan bovendien te maken krijgen met een juridische procedure. Dat gebeurt vaak maanden of zelfs jaren nadat de onderneming al is opgehouden te bestaan of is overgenomen.”
Claims-made principe is een risico voor voormalig bestuurders
Een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering werkt vrijwel altijd op basis van het claims-made principe. Dat betekent dat niet het moment waarop een fout is gemaakt bepalend is, maar het moment waarop de claim is ingediend. Zodra de verzekering stopt, vervalt in principe ook de dekking voor nieuwe claims die op dat moment nog niet te voorzien waren. Juist daar schuilt het risico: claims die later binnenkomen, vallen dan standaard buiten de verzekering, ook als het gaat om handelingen uit het verleden.
Met uitloopdekking blijven bestuurders beschermd
“De oplossing? Zorg daarom voor een uitloopdekking, zodat een bestuurder, toezichthouder of commissaris ook na beëindiging beschermd blijft tegen latere claims. Afhankelijk van de situatie kan een bestuurder deze bescherming voor meerdere jaren afsluiten. Belangrijk is om hierover vooraf duidelijke afspraken te maken en dit goed te regelen, bij voorkeur al bij afsluiting of verlenging van die verzekering. Hiermee voorkomen bestuurders onverwachte extra kosten op een kwetsbaar moment. Denk daarbij aan een faillissement, wanneer de onderneming en/of de curator daar geen ruimte voor hebben,” zegt Ron Boere.
“En nog een tip: Voor gepensioneerde of uittredende bestuurders en commissarissen bieden sommige D&O-polissen een kosteloze uitloopdekking, bijvoorbeeld tot tien jaar. Daarmee blijft dekking bestaan voor hun eerdere bestuursbesluiten, ook als de polis na hun vertrek niet wordt verlengd.”
Extra aandacht bij fusies en overnames
“Uitloopdekking is niet alleen belangrijk bij een faillissement of het opheffen van een rechtspersoon, maar juist ook bij fusies en overnames. Bij een overname wijzigt vaak de zeggenschap. De nieuwe eigenaar kan het bestuur benoemen of ontslaan en een andere koers kiezen. Ook kan de financieringsstructuur van de rechtspersoon veranderen, en daarmee het bestuurdersaansprakelijkheidsrisico. Daarom is het belangrijk voor bestuurders om een duidelijke scheiding te maken tussen de oude en de nieuwe situatie. Want ook na een faillissement, fusie of overname volgen soms nog claims. Met een uitloopdekking blijft de ‘oude’ bestuurder nog beschermd,” benadrukt Ron Boere.
Na de overname: aparte dekking voor nieuwe bestuurders
“Voor bestuurders in de nieuwe situatie is een aparte nieuwe verzekering nodig. Dan sluit het naadloos aan, en dat is wenselijk én in het belang van alle verzekerden. Want de oude bestuurders, zijn niet meer verzekerd voor handelen of nalaten na de overname, ook niet als zij wél aanblijven na transactiedatum,” geeft Ron Boere aan. “Voor alle nieuwe bestuurders na een overname, is er een aparte ‘schone’ dekking nodig, die niet uitgeput wordt door het verleden.”
Vragen?
Wilt u meer weten over aansprakelijkheidsrisico’s en hoe u zich hiertegen kunt beschermen? Neem contact op met Meijers via info@meijers.nl of bel +31 20 642 0524. Wij denken graag met u mee.
